施工方拒绝结算中途退场

发包方公证保全证据赢官司

——J公司诉焘跃公司建设工程分包合同纠纷案

      湖北焘跃公司承接宜城火电厂临建工程后，于2021年10月12日与河北J公司签订《彩钢板房购买合同书》，约定J公司定制彩钢板房并现场安装，不含税单价185元每平方米，工期40个工作日，付款方式为“合同总金额约186万元，预付定金2万元，每到3车货付款50万元，安装完板房验收合格付一半尾款，吊顶验收合格后结清尾款，扣除3万元质保金，期限一年”。2021年11月26日，上级发包方认为临建工程施工质量存在问题，给焘跃公司、J公司发出整改通知单，要求及时整改。2021年12月1日，J公司提出焘跃公司要在12小时内支付其刚到场的3车货的50万元货款，否则其不同意整改，且将停工退场。焘跃公司认为自己已经支付102万，超过J公司已完成部分的造价，不同意J公司意见。2021年12月3日，J公司给焘跃公司发函提出解除合同。焘跃公司请J公司现场共同确定已完工程量及剩余材料，以便后续施工，J公司不予理睬，径自将烂摊子留下。焘跃公司工期紧急，又担心后续扯皮，到本所寻求法律帮助。

      承办律师审查材料后，发现合同约定发生争议由J公司所在地河北饶阳县法院管辖，预计J公司很快会在当地起诉。针对J公司拒不到现场共同确定已完工程量及剩余材料的问题，建议焘跃公司及时联系工程当地公证机构，到现场采取了证据保全措施。现场证据保全完成后，又建议焘跃公司及时联系造价鉴定机构，对J公司已完工工程造价以及现场剩余材料的价值进行鉴定评估。此后，焘跃公司购买部分材料，并委托第三方续建完成该工程。

      不出所料，J公司于2022年1月即以买卖合同纠纷为由向饶阳县法院提起诉讼，请求焘跃公司支付货款、运费40余万元，并按合同约定的每日千分之三支付违约金。J公司以买卖合同纠纷在当地法院起诉，占有“主场”之利，如被该法院采纳，既有可能使焘跃公司面临多付合同价款的风险，还面临严苛的违约责任，且疫情期间远离焘跃公司所在地及工程所在地到J公司所在地应诉，也极其不利。经研判相关规定及案例，承办律师认为，案涉合同虽名为彩钢板房购买合同书，但其内容明确约定了“安装”彩钢板房、“工期40个工作日”、“质保期为一年”、“布置方案见甲方确认的平面布置图”、“甲方负责办理板房的有关用地报建手续”等，该合同实为包工包料的建设工程施工合同，应适用由工程所在地法院管辖的专属管辖规则，而不应由J公司所在地法院管辖。承办律师据此代理焘跃公司提出管辖权异议。饶阳县法院予以采纳，裁定将案件移送至工程所在地宜城市法院审理；J公司不服提出上诉，衡水市中院维持原裁定。

      宜城市法院对案件开庭审理，J公司不能举证证明退场时已完工情况以及现场遗留材料情况，只能申请鉴定，但即便鉴定，原则上也只能以证据保全公证作为鉴定依据，对现场材料价值也只能参照焘跃公司委托鉴定评估中材料价值认定。在此情形下，J公司不得不考虑与焘跃公司协商方案，最终，J公司不仅放弃全部价款主张，还为焘跃公司开具了全额的增值税专用发票，双方达成和解并撤诉。

      1.当合同发生争议或者权利受到侵害时要注意及时固定证据，对于可能灭失或者以后难以取得的证据，特别是可能续建的施工现场，应及时向公证机构申请保全证据公证。当然也可以起诉并向法院申请证据保全，但本案因约定管辖对焘跃公司不利且情况紧急，故申请公证。

      2.案件管辖有时对案件处理结果有较大影响，本案焘跃公司通过积极提出管辖权异议，依法争取到由工程所在地法院管辖案件，为案件的及时、成功处理起到了重要作用。